公司未與小明簽訂書面勞動合同，也未繳納社會保險，雙方口頭約定每月工資3500元。

隨后，小明由公司派到業(yè)主家從事小時工工作，報酬由業(yè)主和家政公司共同承擔(dān)。后來，家政公司被工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，但公司與小明之間仍繼續(xù)保持用工關(guān)系。

2019年2月，家政公司將小明辭退。小明要求家政公司支付未簽訂書面勞動合同應(yīng)支付的雙倍工資和違法解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)賠償金。

那么，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，勞動關(guān)系還存在嗎？

專家點(diǎn)評

??用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照不能被當(dāng)然認(rèn)為是主體資格滅失

在勞動關(guān)系存續(xù)的過程中，任何一方的主體資格滅失，都將導(dǎo)致勞動關(guān)系的終止。

《勞動合同法》第44條規(guī)定，勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的，用人單位被依法宣告破產(chǎn)的、用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的，勞動合同終止。

不過，勞動合同的終止并不一定代表著用工關(guān)系的結(jié)束，用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照也不能被當(dāng)然認(rèn)為是主體資格的滅失。從用人單位被依法宣告破產(chǎn)或被吊銷營業(yè)執(zhí)照到被注銷之前，在重整或清算程序中，其主體資格仍是有效存在的。為實(shí)現(xiàn)對勞動者的保護(hù)，將這一階段用人單位與勞動者之間的關(guān)系定位為勞動關(guān)系更為恰當(dāng)。

本案中，家政公司被工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，但其與勞動者之間的實(shí)際用工行為卻與之前無異。勞動者依然在公司工作，公司依舊向其發(fā)放勞動報酬。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其主體資格并沒有當(dāng)然的滅失，只有經(jīng)過注銷之后其才完全喪失主體資格。

??判定勞動關(guān)系存在關(guān)鍵是有否存在包含勞動權(quán)利義務(wù)的用工行為

判定勞動關(guān)系存在與否的另一關(guān)鍵問題是勞動者與用人單位之間是否存在著包含勞動權(quán)利義務(wù)的用工行為。

依據(jù)《勞動合同法》第7條和第10條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。

可見，勞動關(guān)系建立的基礎(chǔ)在于用工行為，自用工之日起勞動關(guān)系就已經(jīng)建立。本案中，小明入職某家政公司，擔(dān)任保潔員，在公司的安排下工作，該公司也每月向其發(fā)放工資，因此可以認(rèn)定雙方之間存在著用人單位和勞動者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，雙方之間的勞動關(guān)系是存在的。小明可以依據(jù)勞動關(guān)系要求家政公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

法律提示

1. 破產(chǎn)、解散、被撤銷都代表著單位法人資格的消滅，而吊銷營業(yè)執(zhí)照并不當(dāng)然造成法人資格消滅。法律僅僅規(guī)定用人單位法人資格消滅后勞動合同終止，吊銷營業(yè)執(zhí)照后的員工，可以常要求單位履行義務(wù)。
2. 企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，勞動關(guān)系的處理可采用與破產(chǎn)、解散、被撤銷同樣的方式，由用人單位或者勞動者任何一方提出終止勞動合同。無論由誰提出，用人單位都應(yīng)當(dāng)依照該員工在本單位工作年限給予其每滿一年一個月工資收入的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
3. 勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單或者其出資人列為當(dāng)事人。