一、轉(zhuǎn)租賃模式分析

（一）轉(zhuǎn)租賃的概念

融資租賃的模式眾多，而融資租賃轉(zhuǎn)租賃是一種較特殊的租賃模式，是指承租人在租賃期內(nèi)將所租入的資產(chǎn)再轉(zhuǎn)租給第三方的行為。從主體來看，第一階段的承租人同時也是第二階段的出租人，承租人將從出租人處租入的租賃物件轉(zhuǎn)租給第三方，其主要目的一方面是利用第一出租人的資金賺取租金差價，另一方面是利用第一出租人對相應(yīng)設(shè)備的購買資源，使其獲得原本無法由其購買獲得的設(shè)備。

（二）轉(zhuǎn)租賃的模式

在融資租賃轉(zhuǎn)租賃的模式下還可以做細致劃分，主要包括經(jīng)同意的轉(zhuǎn)租賃與買賣性轉(zhuǎn)租賃。

1.模式一：經(jīng)同意的轉(zhuǎn)租賃

第一種方式是融資租賃關(guān)系中的原出租人將租賃物出租給第一承租人，承租人經(jīng)原出租人同意，又以第二出租人的身份把租賃物轉(zhuǎn)租給第二承租人，在此種方式中，此租賃物的所有權(quán)依然屬于原出租人所有，只不過對于第二承租人的存在原出租人也是認(rèn)可的，因此實踐中為方便起見，也被稱為“經(jīng)同意的轉(zhuǎn)租賃”。在此種方式下，存在兩對法律關(guān)系，原出租人與第一承租人為基于融資租賃合同產(chǎn)生的融資租賃法律關(guān)系。而第一承租人與第二承租人雖經(jīng)過原出租人的同意，但構(gòu)成的應(yīng)屬于單純的租賃關(guān)系，具體原因如下：

（1）第一承租人將租賃物出租給第二承租人是經(jīng)過原出租人同意的。但作為原出租人，其具有相應(yīng)的從事融資租賃業(yè)務(wù)的資質(zhì)，而第一承租人的出租行為不具有相應(yīng)資質(zhì)，因此不能稱為融資租賃。

（2）根據(jù)《融資租賃司法解釋》第一條的規(guī)定，對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。

因此，從該法律規(guī)定可以看出，若當(dāng)事人并非融資租賃公司或金融租賃公司，其所簽訂的融資租賃合同即使被人民法院認(rèn)定為系有效合同，但融資租賃合同的性質(zhì)也可能會被人民法院認(rèn)定系構(gòu)成其他法律關(guān)系，由于其符合租賃的特征，因此，最有可能被認(rèn)定的是租賃法律關(guān)系。其結(jié)構(gòu)圖如下：

2.模式二：買賣性轉(zhuǎn)租賃

第二種方式是原出租人把需要購買租賃物的買賣合同整體的轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人作為買賣合同當(dāng)中的買受人及融資租賃合同中的出租人履行相應(yīng)義務(wù)，原出租人再從第三人手中租回租賃物，并轉(zhuǎn)租給最終承租人。在這種情況下就屬于租賃物的多重買賣的問題，簡稱為“買賣性轉(zhuǎn)租賃”。在該種方式中第三人作為橋梁與媒介，起到連接雙方的作用。在這種情況下可能存在出租人為多人的情況，其結(jié)構(gòu)圖如下：

二、轉(zhuǎn)租賃模式存在的風(fēng)險

（一）買賣性轉(zhuǎn)租賃模式存在的風(fēng)險

買賣性轉(zhuǎn)租賃模式可能存在違規(guī)經(jīng)營的風(fēng)險?！度谫Y租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第二十一條規(guī)定，融資租賃公司對轉(zhuǎn)租賃等形式的融資租賃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)分別管理，單獨建賬。轉(zhuǎn)租賃應(yīng)當(dāng)經(jīng)出租人同意。

從以上法條可以看出，對于轉(zhuǎn)租賃的形式，在進行業(yè)務(wù)活動時必須要經(jīng)過出租人的同意，這便與上文中的“經(jīng)同意的轉(zhuǎn)租賃”相銜接，其中第一承租人在轉(zhuǎn)租時并不具備相應(yīng)從事融資租賃業(yè)務(wù)的資質(zhì)，因此，筆者認(rèn)為經(jīng)同意的轉(zhuǎn)租賃法律法規(guī)是認(rèn)可的。

對于“買賣性質(zhì)的轉(zhuǎn)租賃”是否也合規(guī)，法律并未做明確的規(guī)定。

但《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第八條規(guī)定，融資租賃公司不得與其他融資租賃公司拆借或變相拆借資金；不得開展法律法規(guī)、銀保監(jiān)會和省、自治區(qū)、直轄市地方金融監(jiān)管部門禁止開展的其他業(yè)務(wù)或活動。對于其所規(guī)定的“拆借或變相拆借”應(yīng)當(dāng)如何理解，是一個尚待明確、解釋的問題。拆借是短期貸款業(yè)務(wù)之一，指出借人在短期內(nèi)把資金放出，借款人在解決自身的困境后，立即按期歸還。但是變相拆借可以包含各種交易形式的資金融通行為。

因此，筆者以為，若融資租賃公司之間實施的轉(zhuǎn)租賃行為，即“買賣型轉(zhuǎn)租賃”的，存在構(gòu)成《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第八條所規(guī)定的“拆借或變相拆借”之可能，可能屬于違反《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》的違規(guī)經(jīng)營行為。

與此同時，2019年銀保監(jiān)會下發(fā)第二十三號文，即《中國銀保監(jiān)會關(guān)于開展“鞏固治亂象成果 促進合規(guī)建設(shè)”工作的通知》規(guī)定，禁止金融租賃公司從事未做到潔凈轉(zhuǎn)讓或受讓租賃資產(chǎn)，違規(guī)以帶回購條款的租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式向同業(yè)融資，違規(guī)通過各類通道實現(xiàn)不良資產(chǎn)非潔凈出表或虛假出表，人為調(diào)節(jié)監(jiān)管指標(biāo)的行為，而融資租賃公司與金融租賃公司同受銀保監(jiān)會的監(jiān)管。

因此，此規(guī)定也同樣適用于融資租賃公司，若違規(guī)進行“買賣性轉(zhuǎn)租賃”則可能存在被監(jiān)管機關(guān)處罰的風(fēng)險。

（二)經(jīng)同意的轉(zhuǎn)租賃模式存在的風(fēng)險

1.承租人自身的經(jīng)營與經(jīng)濟風(fēng)險。

若第一承租人因自身經(jīng)營管理不善，出現(xiàn)欠付原出租人租金情形的，原出租人可依據(jù)合同約定或法律規(guī)定，向第一承租人主張權(quán)利，而第二承租人的經(jīng)濟能力與信用狀況也直接影響到第一承租人能否按時向原出租人支付租金。

2.出租人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的風(fēng)險

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》相關(guān)法條規(guī)定，租賃物由承租方占有和使用，若該租賃物對第三人造成損害和侵權(quán)，按常理來說，應(yīng)由該租賃物的占有使用人即承租方承擔(dān)責(zé)任。但是，經(jīng)筆者檢索案例發(fā)現(xiàn)，在司法實踐中，法院為了保護第三人的利益，將出租人作為承擔(dān)賠償責(zé)任的義務(wù)人。如此設(shè)置的原因還是更方便因侵權(quán)行為所產(chǎn)生義務(wù)的履行。

三、風(fēng)險防范的建議

（一）按照法律法規(guī)以及主管部門相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，依法合規(guī)開展業(yè)務(wù)。

對轉(zhuǎn)租賃等形式的融資租賃資產(chǎn)按照《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，分別管理，單獨建賬，且應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照會計準(zhǔn)則等相關(guān)規(guī)定，真實反映融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和受讓業(yè)務(wù)的實質(zhì)和風(fēng)險狀況。對于“買賣性轉(zhuǎn)租賃”等法律沒有明確規(guī)定許可的業(yè)務(wù)，在從事融資業(yè)務(wù)時謹(jǐn)慎開展或者提前計劃終止，避免拆借或變相拆借的發(fā)生。

（二）開展充分的業(yè)務(wù)前盡職調(diào)查

由于轉(zhuǎn)租賃涉及到主體可能較多，所以在開展義務(wù)時應(yīng)對各承租人的經(jīng)營情況和履約能力進行詳細的盡調(diào)和評估，建立承租人資信評級機制，根據(jù)審核結(jié)果評定承租人資信等級，對能夠反映承租人經(jīng)營狀況、商業(yè)信用的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、銀行信貸還款記錄、財務(wù)報表、驗資報告等材料進行認(rèn)真審核。

（三）增加擔(dān)保措施，增強業(yè)務(wù)安全性

在進行融資租賃時，可要求承租人提供相應(yīng)的擔(dān)保和監(jiān)管措施，如提供或增加有資信條件的保證人、設(shè)置相應(yīng)的抵押與質(zhì)押擔(dān)保、設(shè)置監(jiān)管賬戶限制資金流出措施等增強承租人履行的可能性，對日后可能出現(xiàn)的風(fēng)險進行相應(yīng)的防范。