我國法律不禁止公司向股東個(gè)人提供借款，合法的借貸關(guān)系也受法律保護(hù)，但是不符合法定程序，不具有“借款”實(shí)質(zhì)條件的“借”，可能構(gòu)成違法甚至犯罪。

例如下面兩個(gè)案例就是因?yàn)榻桢X的方式不對(duì)，導(dǎo)致自己涉嫌犯罪。

案例一：a公司股東吳某以公司項(xiàng)目需要保證金為名，以辦理借款手續(xù)的方式從公司“借走”三百余萬元。但吳某獲取上述款項(xiàng)后并未用于公司保證金項(xiàng)目而是用于自己個(gè)人另一項(xiàng)建設(shè)項(xiàng)目，被司法機(jī)關(guān)判決構(gòu)成挪用資金罪，判處有期徒刑二年。

圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)聯(lián)系刪

案例二：郭某是b公司的大股東及實(shí)際控制人，在未辦理任何借款手續(xù)的情況下，安排公司財(cái)務(wù)人員將部分公司資金轉(zhuǎn)入其個(gè)人賬戶三百余萬元，用于日常開支。后被他人舉報(bào)并被判定構(gòu)成挪用資金罪。

看完上面的案例是不是在想，難道借自己公司的錢也犯法？這種困惑極具普遍性。要理解這一點(diǎn)，應(yīng)了解公司的法律性質(zhì)及意義。

公司法意義上的兩大類公司，即有限責(zé)任公司和股份公司，均為擬制人（法人）。股東向公司出資后，該部分出資及其形成的權(quán)益均為公司所享有，股東不能直接占有、使用公司資產(chǎn)，只能依據(jù)股權(quán)享受股利。

既然公司的錢不等同于是股東的錢，那么股東向公司“借”錢就必須履行、滿足一定的程序和條件。上述兩個(gè)案例中的股東，均是未依照公司規(guī)定辦理相關(guān)借款手續(xù)而身陷囹圄。

那么問題來了，股東向公司借款有哪些常見雷區(qū)，又該如何避免雷區(qū)？

圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)聯(lián)系刪

常見雷區(qū)：

（一）借款股東可能對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

公司和股東均為相對(duì)獨(dú)立的法律主體，財(cái)產(chǎn)不得混同，股東不得以借款形式隨意侵占公司資產(chǎn)，損害公司、債權(quán)人、其他股東的合法權(quán)益，否則根據(jù)我國《公司法》第二十條“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

及第六十三條“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”之規(guī)定，如果股東以借款的方式濫用公司法人的獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，逃避債務(wù)，或者一人公司以借款的方式頻繁與公司進(jìn)行交易，不能證明自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)，為保障債權(quán)人的利益，將刺破公司面紗，法人人格否認(rèn)，借款股東將對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶法律責(zé)任。

圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)聯(lián)系刪

（二）可能構(gòu)成抽逃資金

公司股東為規(guī)避法律法規(guī)的規(guī)定，以借款方式抽回其出資的，則按抽逃出資行為處理。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<公司法>若干問題的規(guī)定(三)》(法釋20113號(hào))第十二條規(guī)定：“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，法院應(yīng)予支持……（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出?！?/p>

結(jié)合《公司法》的相關(guān)規(guī)定，以借款為由抽逃出資面臨多種法律責(zé)任：

民事責(zé)任方面，該股東需要向公司返還出資本息；對(duì)于公司債權(quán)人，該股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任；如果涉及破產(chǎn)程序，管理人享有對(duì)股東抽逃出資予以追收的權(quán)利。

在行政責(zé)任上該股東將面臨所抽逃出資金額百分之五以上、百分之十五以下的罰款。

在刑事責(zé)任方面，如果是依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司則構(gòu)成抽逃資金罪。

圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)聯(lián)系刪

（三）借款股東可能會(huì)被計(jì)征個(gè)人所得稅

根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個(gè)人投資者個(gè)人所得稅征收管理的通知》第二條：“納稅年度內(nèi)個(gè)人投資者從其投資企業(yè)（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對(duì)個(gè)人投資者的紅利分配，依照‘利息、股息、紅利’所得項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅?！惫?，借款股東在一定條件下面臨著被征稅風(fēng)險(xiǎn)。

（四）借款股東的借款行為可能觸犯刑法，構(gòu)成挪用資金罪或職務(wù)侵占罪

在公司的實(shí)際經(jīng)營過程中，一些股東往往會(huì)利用其職務(wù)上的便利，將單位資金作為資本進(jìn)行牟取利潤的活動(dòng)：比如進(jìn)行項(xiàng)目投資；或者擅自挪用公司資金用于賭博、行賄、走私等非法活動(dòng)；或者其主觀目的是向公司借款，但并未按照相關(guān)程序，也沒有簽訂借款合同，后長時(shí)間未歸還。

這些行為均有可能觸犯我國《刑法》第二百七十一條“職務(wù)侵占罪”及第二百七十二條“挪用資金罪”之規(guī)定，構(gòu)成犯罪。借款股東明知是單位的資金而非法占有、使用，可以根據(jù)其責(zé)任形式的不同，進(jìn)行定罪處罰——如果是暫時(shí)占有、使用單位資金的故意，則構(gòu)成挪用資金罪；如果行為人具有不法所有的目的，則成立職務(wù)侵占罪。

圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)聯(lián)系刪

如何避免雷區(qū)：

1. 股份公司原則上不得向股東提供借款。由于股份有限公司以資合性為主，故法律對(duì)股東借款做出了明確的規(guī)定。根據(jù)《公司法》一百一十六條的規(guī)定：“公司不得直接或者通過子公司向公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款?！?/p>

對(duì)這條有兩個(gè)層面的理解，一是如果公司股東擔(dān)任股份公司的董、監(jiān)、高，則禁止公司向該股東提供借款。二是股東并非股份公司的董、監(jiān)、高，股東能否向公司借款法律沒有明確規(guī)定，實(shí)踐中一般參照有限責(zé)任公司的做法——有公司章程約定的依章程約定。

圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)聯(lián)系刪

2、股東向公司借款需要嚴(yán)格按照公司章程的規(guī)定，經(jīng)過股東大會(huì)或者董事會(huì)的同意。我國《公司法》第一百四十九條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易?！惫剩蓶|向公司借款須訂立借款合同，依照法律規(guī)定且不得違反公司章程，并經(jīng)過股東大會(huì)的同意。

3、需要簽訂合法有效的借款合同。股東向公司借款，雙方之間形成借貸關(guān)系，受《合同法》及《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》等法律調(diào)整，股東在借款時(shí)最好嚴(yán)格按照公司的程序性規(guī)定，就借款內(nèi)容、借款用途、借款期限及借款本金利息、擔(dān)保條件等進(jìn)行明確約定。同時(shí)，新三板企業(yè)和上市公司還應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定履行相應(yīng)的披露義務(wù)。

圖片來源于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)聯(lián)系刪

綜上所述，股東向公司借款，一方面應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照《公司法》和公司章程規(guī)定的企業(yè)內(nèi)部決議程序進(jìn)行決議，借款的股東應(yīng)當(dāng)按照內(nèi)部決議規(guī)則進(jìn)行回避；另一方面，股東應(yīng)與公司簽訂合法有效的借款合同。且在簽訂的借款協(xié)議中應(yīng)該明確借款期限、借款本金、借款利息和還款計(jì)劃、擔(dān)保條件、借款用途等內(nèi)容。