經(jīng)典案例

2008年1月25日，b公司成立，注冊資本10萬元，股東a公司、甲分別出資5萬元，甲擔(dān)任法定代表人、執(zhí)行董事。同年3月21日，股東會決議由a公司向b公司增資490萬元，b公司注冊資本變?yōu)?00萬元，甲出資5萬元、a公司出資495萬元。

同年3月24日，a公司為驗資將出資款490萬元存入b公司驗資賬戶，驗資機構(gòu)出具驗資報告。3天之后，b公司即將該490萬元又轉(zhuǎn)出給案外人，甲進行簽章確認(rèn)。

2019年3月19日，c公司因b公司拖欠運費642,219.8元，訴至法院，經(jīng)法院判決生效并申請強制執(zhí)行，2020年3月11日，未發(fā)現(xiàn)b公司名下有可供執(zhí)行的財產(chǎn)。后c公司起訴要求a公司及甲對b公司未清償欠款承擔(dān)賠償責(zé)任。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，2008年a公司在向b公司增資時并未實際出資，將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后隨即轉(zhuǎn)出，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為股東未履行出資義務(wù)。董監(jiān)高對公司負(fù)有忠實勤勉義務(wù)，甲系b公司的執(zhí)行董事，明知a公司增資款沒有實際繳納，亦未向a公司催收出資，以消極不作為的方式構(gòu)成對董事勤勉義務(wù)的違反，進而造成c公司等債權(quán)人利益損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。遂判決，a公司對b公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，甲對a公司的付款義務(wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

風(fēng)險提示

董事對公司負(fù)有忠實勤勉義務(wù)，在注冊資本認(rèn)繳制下，股東未履行或未全面履行出資義務(wù)，董事等負(fù)有向股東催繳出資的義務(wù)。本案中，執(zhí)行董事甲未提交證據(jù)證明其向股東履行了催繳出資的義務(wù)，系以消極不作為的方式構(gòu)成了對董事勤勉義務(wù)的違反。給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

公司治理建議

公司董事應(yīng)當(dāng)如何履行勤勉盡責(zé)義務(wù)，我們建議：

1、公司章程中可明確約定董事違反勤勉義務(wù)的情形

公司可通過章程詳細(xì)規(guī)定董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)如何盡到勤勉義務(wù)及違反勤勉盡責(zé)義務(wù)的具體情形。如：違反崗位職責(zé)，造成公司重大損失或喪失重大商業(yè)機會；違法崗位職責(zé)，造成公司重大商業(yè)秘密泄露；拒絕接受股東會的質(zhì)詢；未及時盡到通知股東繳納出資義務(wù)導(dǎo)致公司損失等。公司可通過章程對董事勤勉盡責(zé)行為進行指引，使其規(guī)范履職。

2、董事應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，及時書面催繳股東出資

案例中，因為甲作為b公司的執(zhí)行董事，在明知a公司增資款驗資后又轉(zhuǎn)出的情況下，一直未履行催告a公司履行出資義務(wù)，因此法院認(rèn)定甲未履行董事勤勉盡責(zé)義務(wù)。因此，在實踐中，公司的董事在股東出資期限屆滿前，應(yīng)當(dāng)通過書面函件形式向股東通知履行出資義務(wù)，且保留函件內(nèi)容及快遞單據(jù)，或者通過董事會決議形式召開臨時股東會并列席參加，通過會議紀(jì)要形式記錄董事向股東通知按期繳納出資，避免承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、公司不得隨意解除董事職務(wù)

公司有權(quán)在章程中規(guī)定董事任免的規(guī)則，并據(jù)此解除董事職務(wù)。因此公司以董事未盡勤勉義務(wù)為由要求董事承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任或者解除董事職務(wù)時，應(yīng)當(dāng)依據(jù)章程規(guī)定進行。